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政策法规
 

来自:临沂溢信会计服务有限公司 发布日期:2013-3-13 浏览统计:3332

 第698号通告的出台为国家税务总局(「国税局」)对境外企业向其中国境内的子公司的「间接」股权转让进行征税提供了政策基础。广义上,间接股权转让是指一家境外企业向一家与中国企业有直接或间接股东关系的离岸公司(「离岸控股公司」)作股权转让。若该离岸控股公司在低税的司法管辖区成立,卖方必须向其中国子公司所在的当地税务机关通报此交易。除非该离岸控股公司的股权转让有合理的商业理由,否则国税局有机会透过审核该离岸控股公司,将其间接转让重新定性为境内子公司的直接转让,并按其间接转让资金收益的10%来征收企业所得税。

  过去,投资者一般会透过位于香港、新加坡、英属维尔京群岛、巴巴多斯、开曼群岛或毛里裘斯的中介控股公司来持有其境内投资。如今,对于那些有意透过离岸控股公司,将应税境内销售转换成免税离岸销售的投资者而言,第698号通告无疑是一个巨大的挑战。

  该通告的适用范围

  根据第698号通告,境外投资者(即该离岸控股公司的实际控股实体)间接向其离岸控股公司转让中国居民企业股权时,若出现下列任何一种情况:

  i. 离岸控股公司所属司法管辖区之实际税率低于12.5%;或

  ii. 离岸控股公司所属司法管辖区对其居民的境外收入不征税,

  则该境外投资者应在股权转让合同签订日期起30日内,向被转让股权的中国居民企业所在地之税务机关提供以下资料:

  i. 股权转让合同或协议;

  ii. 境外投资者与其所转让的离岸控股公司在财务融资、业务营运、采购及销售等方面的关系;

  iii. 有关境外投资者所转让之离岸控股公司的业务营运、人力资源、金融账务、资产等详细资料;

  iv. 境外投资者所转让的离岸控股公司与中国居民企业在财务融资、业务营运、采购及销售等方面的关系;

  v. 境外投资者设立被转让的离岸控股公司具有合理商业目的之说明;

  vi. 税务机关要求的其他相关资料。

  信息通报一方

  第698号通告要求境外卖方承担通报的义务,然而评论员认为,其中国境内的子公司已被非正式地要求履行通报义务。这是因为之前颁布的国税发[2009]第3号通知《非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法》要求中国境内子公司,若发现境外卖方和境外买方之间存在股权直接转让,需履行通报义务。若国税局认定该间接转让为直接转让,中国境内子公司须按第三号通告要求辅助税收当局征税。

  违规罚款

  若未能及时提供及通报上述资料,将被罚款1万元人民币。

  国税局将根据收到的资料,决定是否对该境外卖方就其中国居民企业的间接转让所得征税。若境外投资者未有遵守通报要求,而中国税务机关认为需根据《一般反避税条款》向该境外投资者征税,则境外投资者不仅要纳税,还要承担所有潜在的重大罚款(最高为税额的5倍)。

  国税局管理之困难

  评论员对国税局实施该通告的能力表示怀疑,尤其当境外投资者不履行其通报义务,国税局就无法轻易地察觉这项离岸转让。

  另外,通告的起草亦令其实施具有难度。例如通告规定:离岸控股公司所属司法管辖区之实际税率若低于12.5%,则要履行通报义务。香港和新加坡的企业税率均高于12.5%(但某些公司的实际税率因为税务减免、小企业税务优惠和免税,而可能低于12.5%),亦没有资本增值税,然而这些司法管辖区的公司股权转让是否需要通报?

  其二,「股权转让」概念所涉及的范围有多广?如果交易并非直接股权转让,而是一项实益所有权发生转让的离岸信托安排,或转让项目非股权,而是混合资本(例如:与股份有相似的权益的次级债务),那要否承担通报义务?还有,股份的抵押安排应否作为股权转让处理?

  根据第698号通告,境外投资者若不按规定履行其通报义务,将承担重大的税务风险。

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